Sí, para que se considere una fusión inversa, los accionistas de la empresa privada tendrían que poseer el control mayoritario posterior a la fusión.
Consulte el enlace y la información a continuación sobre las Transacciones de fusión inversa de una abogada de la SEC llamada Laura Anthony.
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Guía para la transacción de fusión inversa
¿Qué es una fusión inversa? Cual es el proceso
Una fusión inversa es la alternativa más común a una oferta pública inicial (IPO) u oferta pública directa (DPO) para una empresa que busca cotizar en bolsa. Una “fusión inversa” permite que una compañía privada se haga pública adquiriendo una participación mayoritaria y fusionándose con una empresa pública o una empresa fantasma pública. La SEC define una “empresa fantasma” como una empresa que cotiza en bolsa con (1) operaciones nulas o nominales y (2) activos nulos o nominales o activos que consisten únicamente en cualquier cantidad de efectivo y equivalentes de efectivo.
En un proceso de fusión inversa, los accionistas de la compañía operadora privada intercambian sus acciones de la compañía privada por acciones nuevas o existentes de la compañía pública, de modo que al final de la transacción, los accionistas de la compañía operadora privada poseen la mayoría del público. La compañía y la compañía operadora privada se han convertido en una subsidiaria de propiedad total de la compañía pública. El accionista controlador previo al cierre de la empresa pública devuelve sus acciones a la empresa para su cancelación o las transfiere a individuos o entidades asociadas con el negocio operativo privado. La empresa pública asume las operaciones de la empresa operadora privada. Al cierre, la compañía operadora privada se ha hecho pública al adquirir una participación mayoritaria en una compañía pública y hacer que la compañía pública asuma las operaciones de la entidad operadora.
Una fusión inversa a menudo se estructura como una fusión triangular inversa. En ese caso, el shell público forma una nueva subsidiaria que se fusiona con la empresa privada que opera. Al cierre de la empresa privada, los accionistas intercambian su propiedad por acciones de la empresa pública y el negocio privado se convierte en una subsidiaria de propiedad total de la empresa pública. El principal beneficio de la fusión triangular inversa es la facilidad del consentimiento de los accionistas. Esto se debe a que el único accionista de la subsidiaria de adquisición es la empresa pública; Los directores de la empresa pública pueden aprobar la transacción en nombre de la subsidiaria adquirente, evitando la necesidad de cumplir con los requisitos de representación de la Ley de Bolsa de Valores de 1934.
La SEC requiere que una compañía pública presente información de tipo Formulario 10 sobre la entidad privada dentro de los cuatro días posteriores a la finalización de la transacción de fusión inversa (un super 8-K). Una vez completada la transacción de fusión inversa y archivando la información del Formulario 10, la compañía que antes era privada ahora es pública. La información del Formulario 10 se refiere al tipo de información contenida en una Declaración de registro del Formulario 10. En consecuencia, un Super 8-K es un 8-K con un Formulario 10 incluido en el mismo.
Al igual que cualquier transacción que implique la venta de valores, la emisión de valores a los accionistas de empresas privadas debe estar registrada en la Sección 5 de la Ley de Valores o utilizar una exención de registro disponible. En general, las compañías fantasmas confían en la Sección 4 (a) (2) o la Regla 506 de la Regulación D bajo la Ley de Valores para dicha exención.
La transacción
Una fusión inversa es una transacción de fusión con la diferencia de que el objetivo termina siendo dueño de la mayoría de la adquirente. Sin embargo, la documentación y el proceso para completar la transacción es sustancialmente el mismo que una fusión a plazo.
En general, el primer paso en una fusión inversa es ejecutar un acuerdo de confidencialidad y una carta de intención. Estos documentos se pueden combinar o separar. Si las partes intercambian información antes de llegar a la etapa de carta de intención de una posible transacción, primero se debe ejecutar un acuerdo de confidencialidad.
Además de exigir que ambas partes mantengan la confidencialidad de la información, un acuerdo de confidencialidad establece parámetros importantes sobre el uso de la información. Por ejemplo, una entidad que informa puede tener obligaciones de divulgación en asociación con las negociaciones iniciales para una transacción, que necesitarían estar exentas de las disposiciones de confidencialidad. Además, un acuerdo de confidencialidad puede contener otras disposiciones no relacionadas con la confidencialidad, como la prohibición de solicitar clientes o empleados (no competencia) y otros convenios restrictivos. También se pueden incluir disposiciones de suspensión y exclusividad, especialmente cuando el acuerdo de confidencialidad es independiente de la carta de intención.
Lo siguiente es la carta de intención (“LOI”). Una LOI generalmente no es vinculante y detalla los parámetros generales de la transacción. La LOI ayuda a identificar y resolver problemas clave en el proceso de negociación y, con suerte, reduce los problemas pendientes antes de gastar el tiempo y el dinero asociados con la debida diligencia y la redacción de los contratos de transacción y los documentos de respaldo. Entre otros puntos clave, la LOI puede establecer el precio o el rango de precios, los parámetros de diligencia debida, las recapitalizaciones previas al acuerdo necesarias, la confidencialidad, la exclusividad y los plazos para completar cada paso del proceso. Junto con una carta de intención, los abogados de las partes preparan una lista de verificación de transacciones que incluye una lista de “cosas por hacer” junto con una identificación de “quién hacer”.
Después de la LOI, las partes prepararán un acuerdo definitivo que generalmente se titula ya sea un “Acuerdo de intercambio de acciones” o un “Acuerdo de fusión”. En pocas palabras, el Acuerdo de fusión establece los términos financieros de la transacción y los derechos y obligaciones legales de las partes con respecto a la transacción. El Acuerdo de fusión establece procedimientos de cierre, condiciones previas para las obligaciones de cierre y post cierre, y establece representaciones y garantías de todas las partes y los derechos y recursos si estas representaciones y garantías son inexactas.
Los principales componentes del Acuerdo de fusión y una breve descripción de cada uno son los siguientes:
- Representaciones y garantías : las representaciones y garantías generalmente brindan al comprador y al vendedor una instantánea de los hechos a partir de la fecha de cierre. Desde el vendedor, los hechos generalmente están relacionados con el negocio en sí, como que el vendedor tiene título sobre los activos, no hay pasivos no revelados, no hay litigios pendientes o situaciones adversas que puedan dar lugar a litigios, se pagan impuestos y hay No hay problemas con los empleados. Desde el comprador, los hechos generalmente están relacionados con la capacidad legal, la autoridad y la capacidad de celebrar un contrato vinculante. El vendedor también representa y garantiza su capacidad legal para celebrar el acuerdo.
- Convenios : los convenios generalmente rigen las acciones de las partes durante un período anterior y posterior al cierre. Un ejemplo de un pacto es que la empresa privada debe continuar operando el negocio en el curso normal y mantener los activos pendientes de cierre y si hay pagos posteriores al cierre, el vendedor continúa de la misma manera. Todos los convenios requieren buena fe para completarse.
- Condiciones : las condiciones generalmente se refieren a las condiciones previas al cierre, como las aprobaciones de los accionistas y la junta directiva, de que se obtienen ciertos consentimientos de terceros y se firman los documentos correspondientes. Las condiciones de cierre generalmente incluyen el pago de la compensación por parte del comprador. En general, si no se cumplen todas las condiciones anteriores, las partes pueden cancelar la transacción.
- Indemnización / recursos : la indemnización y los recursos proporcionan los derechos y recursos de las partes en caso de incumplimiento del acuerdo, incluida una inexactitud material en las representaciones y garantías o en el caso de una reclamación de terceros imprevista relacionada con el acuerdo o el negocio.
- Cronogramas : los cronogramas generalmente proporcionan la carne de lo que el vendedor está comprando, como una lista completa de clientes y contratos, todos los accionistas, acreedores individuales y los términos de las obligaciones. Los horarios proporcionan los detalles.
En el caso de que las partes no hayan firmado previamente una carta de intención o un acuerdo de confidencialidad que prevea una revisión de diligencia debida, el Acuerdo de fusión puede contener disposiciones de diligencia debida. Del mismo modo, el acuerdo puede contener disposiciones de no compra, tarifas de separación y / o disposiciones de no competencia y confidencialidad si no se acordó previamente por separado.
El siguiente y último paso es el cierre real en el que las acciones de las acciones y la consideración de fusión inversa cambian de manos y se presenta un Super 8-K ante la SEC.
Consideración de fusión inversa / El costo de la cáscara
En una transacción de fusión inversa, el negocio operativo privado debe pagar por la empresa fantasma pública. Ese pago puede ser en efectivo, capital o ambos. Si bien el precio en efectivo de las entidades fantasma puede variar y cambiar con el tiempo, al igual que el valor de todos los activos, a partir del día de este blog, el valor en efectivo promedio de una entidad pública que informa completamente sin pasivos, sin problemas (como un DTC frío) y que de otro modo es “limpio” es entre $ 280,000 – $ 400,000. La variación del precio depende de muchos factores, como las condiciones previas y posteriores al cierre (como el requisito de que la entidad pública complete un cambio de nombre y / o división de acciones antes del cierre); el porcentaje de propiedad final que será propiedad de los accionistas de la compañía operadora privada; qué tan rápido puede cerrarse la transacción; si la entidad privada tiene sus “patos en fila” (ver más abajo); si las entidades tienen paquetes completos de diligencia debida preparados; y si algún corredor de bolsa o banquero de inversión debe pagarse en asociación con la transacción.
Cuando el negocio operativo privado está pagando por la entidad fantasma pública con capital, los accionistas actuales de la empresa fantasma pública conservan una mayor parte de su capital antes del cierre y, por lo tanto, poseen un mayor porcentaje de las nuevas empresas combinadas después del cierre. Es decir, los accionistas actuales de la empresa pública tienen un menor nivel de dilución en la transacción.
Por ejemplo, en una transacción de fusión inversa en efectivo, generalmente los accionistas de control actuales de la empresa pública cancelan o se despojan de toda su propiedad de acciones y la propiedad de acciones posterior al cierre es de 80% / 20% a 99% / 1 % con los accionistas de la compañía operadora privada que poseen la mayoría. En una transacción de capital, los accionistas de control actuales conservan parte o la totalidad de su participación accionaria actual. Además, la capitalización final posterior al cierre generalmente será del 51% / 49% al 80% / 20% con los accionistas de la compañía operadora privada que posean la mayoría.
El porcentaje de propiedad mantenido por los accionistas de la compañía pública dependerá del valor percibido de la compañía operadora privada y de la expectativa de cuál podría ser el valor de la propiedad de sus acciones en el futuro. Claramente, existe un riesgo involucrado para los accionistas de la empresa pública. Es decir, los accionistas de control pueden tener que decidir si aceptan $ 300,000 hoy o mantienen un nivel de propiedad de acciones que esperan valdrá mucho más que eso en algún momento en el futuro. Desde la perspectiva de la compañía operadora privada, están diluyendo su propiedad actual y renunciando a un pedazo del pastel.
En consecuencia, en una transacción de capital, las partes en la fusión inversa negociarán el valor del negocio privado de operación. Para las entidades comerciales con historial operativo, ingresos, márgenes de beneficio y similares, la valoración se determina mediante cálculos matemáticos y matrices basadas en matemáticas establecidas (generalmente EBITDA de 1x a 8x). Para una etapa de desarrollo o emprendimiento, los elementos necesarios para completar un análisis matemático simplemente no existen. En este caso, la valoración se basa en la negociación y la mejor estimación.
El establecimiento de la valoración para una etapa de desarrollo o entidad de inicio se reduce en última instancia a la percepción del riesgo frente a la recompensa de un inversionista (es decir, en una fusión inversa, accionistas de empresas públicas que aceptan renunciar al efectivo y mantener el patrimonio). El riesgo es fácil de determinar: si hoy pudiera obtener $ 300,000 en efectivo para la cáscara pública, podría perder esos $ 300,000 al aceptar el capital en su lugar. La recompensa, por otro lado, es una perspectiva difícil de alcanzar basada en el éxito potencial de un negocio.
Al determinar el valor, se debe realizar un análisis (debida diligencia) sobre un mínimo de lo siguiente: datos del mercado; competencia; estrategias de precios y distribución; activos y pasivos; pasivos ocultos; activos inflados; riesgos tecnológicos; planes de desarrollo de productos; estructura legal; documentacion legal; documentos y registros de formación corporativa; y gestión, incluidos antecedentes en papel y evaluaciones presenciales.
Áreas de consideración en la determinación de la valoración
Las siguientes áreas deben investigarse y considerarse en la valoración. La siguiente lista no está en ningún orden en particular.
- Compensación de inversión : haga que los inversores, ya sean privados o públicos, hayan financiado recientemente compañías similares y, de ser así, en qué términos y condiciones y con qué valoración;
- Datos del mercado : ¿Cuál es el mercado del producto? ¿Cuál es el tamaño del mercado? cuántos jugadores nuevos ingresan al mercado anualmente y cuál es su tasa de éxito;
- Competencia : ¿Quiénes son los principales competidores? ¿Cuál es su valoración? en qué se diferencia esta empresa de estos competidores;
- Singularidad del producto o tecnología : cómo es único el producto o la tecnología; ¿Se puede duplicar fácilmente? patentes, marcas registradas y otras protecciones de propiedad intelectual;
- Estrategias de precios y distribución : ¿Cuáles son los principales impedimentos para una entrada exitosa en el mercado? ¿Cuál es el plan para una entrada exitosa en el mercado? se ha considerado el cumplimiento del pedido, incluidos los costos de transporte; conexiones a usuarios finales para el producto o servicio; cuáles son los márgenes de ganancia y los márgenes aumentarán a medida que el negocio crezca y se amplíe;
- Inversiones de capital hasta la fecha : qué inversiones de capital se han realizado a la empresa hasta la fecha, incluidas las financieras y de servicios;
- Activos y pasivos: cómo se ve el balance general; ¿hay pasivos ocultos; cualquier acuerdo fuera del balance; cómo se valoran los activos; son activos sobrevalorados o infravalorados; ¿Existe un título claro para todos los activos?
- Riesgos tecnológicos : en qué tecnologías se basan; ¿Cuál es el estado de evolución de esas tecnologías? pueden mantenerse al día;
- Planes de desarrollo de productos : ¿hay un modelo y muestras? ¿Han sido probados? ¿Se han establecido canales de fabricación? contratos exclusivos con fabricantes; ¿Cuál es el plan general para llevar el producto al mercado y, posteriormente, convertirse en un competidor en la industria?
- Estructura legal : Estructura legal del capital circulante actual – solo capital ordinario o capital común y preferente, y si se prefiere, qué derechos están asociados con él (derechos de reembolso; preferencias de liquidación; dividendos; derechos de voto);
- Documentación legal : no solo si los registros corporativos están en orden, sino si todos los contratos y arreglos están debidamente documentados;
- Necesidades de financiamiento futuro : ¿Será necesario un financiamiento futuro significativo para lograr el plan de negocios? ¿Cuál es el riesgo de una futura ronda a la baja (tenga en cuenta que una ronda a la baja es un financiamiento futuro con una valoración más baja que resulta en una dilución para los inversores actuales);
- Estrategias de salida : cómo podrá vender el accionista actual; tendrán las acciones a cuestas o exigirán derechos de registro; dependencia de la Regla 144 ?; bloqueo u otros períodos de espera adicionales ?;
- Administración : Esta es quizás la consideración más importante: ¿Tiene el equipo de administración un historial comprobado de éxito? experiencia comercial previa en esta y otras industrias; ética de trabajo; habilidades de gestión general; habilidades de organización; habilidades de presentación; habilidades de investigación; coachability; capacidad de atraer a otros con credenciales sólidas que creen en el negocio y están dispuestos a trabajar para que el negocio sea un éxito; ¿La gerencia se presenta bien en las reuniones y discusiones cara a cara?
- Hitos del desarrollo : ¿La empresa ha logrado sus hitos del desarrollo hasta la fecha?
Ventajas de una fusión inversa
La principal ventaja de una fusión inversa es que se puede completar muy rápidamente. Mientras la entidad privada tenga sus “patos en una fila”, se puede completar una fusión inversa tan rápido como los abogados pueden completar el papeleo. Tener sus “patos seguidos” incluye haber completado los estados financieros auditados de los dos años fiscales anteriores y los trimestres actualizados (o desde el inicio si la empresa tiene menos de dos años), y tener la información que será necesaria para presentar con la SEC fácilmente disponible. La transacción de fusión inversa en sí no es una transacción de recaudación de capital, y en consecuencia, la mayoría de las entidades privadas completan una transacción de recaudación de capital (como un PIPE) simultáneamente o inmediatamente después de la fusión inversa, pero ciertamente no es obligatorio. Además, muchas empresas participan en la reestructuración de capital (como una división inversa) y un cambio de nombre antes o inmediatamente después de una fusión inversa, pero nuevamente, no es obligatorio.
Recaudar dinero es difícil y mucho más en las etapas pre-públicas. En una fusión inversa, los accionistas de la empresa pública se convierten en accionistas del negocio operativo y no es necesario completar ninguna transacción de aumento de capital para completar el proceso. En consecuencia, las empresas que pueden ser menos maduras en su desarrollo e incapaces de atraer financiamiento de capital sofisticado pueden usar una fusión inversa para completar una transacción pública en marcha y aún beneficiarse de ser públicas mientras crecen y maduran. Dichos beneficios incluyen la capacidad de utilizar acciones y planes de opciones sobre acciones para atraer y mantener ejecutivos y consultores de alto nivel y realizar adquisiciones de crecimiento utilizando acciones como moneda.
Desventajas de una fusión inversa
Hay varias desventajas para una fusión inversa. La desventaja principal es la restricción en el uso de la Regla 144 donde la compañía pública es o alguna vez ha sido una compañía fantasma. La regla 144 no está disponible para el uso por parte de los accionistas de cualquier compañía que sea o haya sido anteriormente una compañía fantasma a menos que se cumplan ciertas condiciones. Para usar la Regla 144, una compañía debe haber dejado de ser una compañía fantasma; estar sujeto a los requisitos de información de la sección 13 o 15 (d) de la Ley de Intercambio; presentó todos los informes y otros materiales que se deben presentar en la sección 13 o 15 (d) de la Ley de Intercambio, según corresponda, durante los 12 meses anteriores (o por un período más corto que el emisor tuvo que presentar dichos informes y materiales), aparte de los informes del Formulario 8-K; y ha presentado la “información del Formulario 10” actual a la Comisión que refleja su condición de entidad que ya no es una empresa fantasma; entonces, esos valores pueden venderse sujetos a los requisitos de la Regla 144 después de que haya transcurrido un año desde la fecha en que el emisor presentó la “información del Formulario 10” ante la SEC.
La Regla 144 ahora afecta a cualquier compañía que alguna vez haya sido una compañía fantasma al someterlas a restricciones adicionales cuando los inversores venden acciones no registradas bajo la Regla 144. El nuevo lenguaje en la Regla 144 (i) ha sido denominado el “requisito de hoja perenne”. El llamado “requisito de hoja perenne”, una empresa que alguna vez se reportó como una cáscara debe estar actualizada en sus presentaciones ante la SEC y haber estado vigente durante los 12 meses anteriores antes de que los inversores puedan vender acciones no registradas.
Otra desventaja se refiere a responsabilidades no divulgadas, demandas u otros problemas con el caparazón público. En consecuencia, la diligencia debida es un aspecto importante del proceso de fusión inversa, incluso cuando se trata de un shell público actual totalmente informativo. La tercera desventaja principal es que la fusión inversa no es una transacción de recaudación de capital (mientras que una IPO o DPO sí lo es). Una entidad que necesita capital seguirá necesitando capital después de una fusión inversa, aunque en general, las transacciones de recaudación de capital son mucho más fáciles de acceder una vez que son públicas. La cuarta desventaja es el costo inmediato. La entidad privada generalmente debe pagar el depósito público con efectivo, capital o una combinación de ambos. Sin embargo, debe tenerse en cuenta que una IPO o DPO también es costosa.
Además, los intercambios NYSE, NYSE MKT (anteriormente AMEX) y NASDAQ han promulgado requisitos de cotización más estrictos para las empresas que buscan cotizar tras una fusión inversa con una empresa fantasma. El cambio de regla prohíbe que una compañía de fusión inversa solicite cotizar en la lista hasta que la entidad combinada haya negociado en el mercado extrabursátil de EE. UU., En otra bolsa de valores nacional o en una moneda extranjera regulada durante al menos un año después de la presentación de todos información requerida sobre la transacción de fusión inversa, incluidos los estados financieros auditados. Además, las nuevas reglas requieren que la nueva compañía de fusión inversa haya presentado todos sus informes requeridos para el período de un año, incluido al menos un informe anual. La nueva regla requiere que la compañía de fusión inversa “mantenga un precio de cierre de las acciones igual al requisito de precio de las acciones aplicable al estándar de cotización inicial bajo el cual la compañía de fusión inversa califica para cotizar por un período sostenido de tiempo, pero en ningún caso por menos más de 30 de los 60 días de negociación más recientes antes de la presentación de la solicitud de cotización inicial ”. La regla incluye algunas excepciones para las compañías que completan una oferta de compromiso firme que resulta en ingresos netos de al menos $ 40 millones.
Finalmente, ya sea que una entidad busque hacer pública una fusión inversa o una OPV, estará sujeta a varias presentaciones continuas y urgentes con la SEC y, a partir de entonces, estará sujeta a los requisitos de divulgación y presentación de informes de la Ley de Bolsa de Valores de 1934, según enmendada.