Esta es una gran y oportuna pregunta. Sin entrar en cuáles pueden ser los deberes específicos de un director y a quién se les debe, creo que todavía podemos ver su justificación.
La respuesta corta: sin deberes fiduciarios, las corporaciones que funcionan bien no podrían existir. Incluso cuando tratamos de imponerlos, es una batalla cuesta arriba. Y cuando somos flojos con respecto a ellos, las consecuencias pueden ser graves.
En 1934, Harlan F. Stone, Presidente de la Corte Suprema de los EE. UU., Dijo lo siguiente sobre los orígenes de los deberes fiduciarios:
- ¿Qué hace que los millenials se queden en la empresa?
- ¿Qué empresas estadounidenses tienen reputación de contratar ciudadanos no estadounidenses?
- Si todos los directores de una empresa han sido descalificados, ¿quién tiene el poder de nombrar nuevos directores, el NCLT o el MCA, y cómo?
- ¿Cuál es el perfil industrial de la empresa Maggi?
- ¿Para qué empresa terrible trabajaste?
Me aventuro a afirmar que cuando se escriba la historia de la era financiera que acaba de llegar a su fin, la mayoría de sus errores y sus fallas principales se atribuirán a la falta de cumplimiento del principio fiduciario, el precepto tan viejo como santo escrito, que “un hombre no puede servir a dos amos”. Hace más de un siglo, la equidad dio una recepción hospitalaria a ese principio. La separación de la propiedad de la administración, el desarrollo de la estructura corporativa para conferir a los grupos pequeños el control sobre los recursos de un gran número de inversores pequeños y desinformados, hacen imperativo una devoción fresca y activa a ese principio si el mundo moderno de los negocios es para realizar su función adecuada. Sin embargo, aquellos que sirven nominalmente como fideicomisarios, pero liberados, por ingeniosos dispositivos legales, de la obligación de proteger a aquellos cuyos intereses pretenden representar, los funcionarios y directores corporativos que se otorgan enormes bonificaciones de fondos corporativos sin el consentimiento o incluso el conocimiento de sus accionistas , los comités de reorganización creados para servir a los intereses de otros que no sean aquellos cuyos valores controlan, las instituciones financieras que, en la infinita variedad de sus operaciones, solo consideran los últimos, si es que lo hacen, los intereses de aquellos cuyos fondos controlan, sugieren hasta qué punto tenemos ignoró las implicaciones necesarias de ese principio. La pérdida y el sufrimiento infligidos a las personas, el daño causado a un orden social basado en los negocios y dependiente de su integridad, son incalculables.
Harlan F. Stone, “La influencia pública del bar”, 48 Harv. L.Rev.1 (1934). Énfasis añadido.
Lo dijo hace 80 años, pero hoy es relevante. Los deberes fiduciarios están destinados a mantener a las corporaciones funcionando bien, en nombre de los muchos que las poseen, no para beneficiar a los pocos que las controlan. Cuando estos deberes son ignorados, a menudo, también lo son las funciones propias de una corporación. Los directores actúan en su propio nombre. Priorizan sus propios beneficios y pagos. Asumen riesgos irrazonables ( por ejemplo , crisis S&L, burbuja tecnológica, crisis financiera de 2008). Recurren a medidas irrazonables, si no ilegales ( por ejemplo , WorldCom, Enron,)
Francamente, nosotros (ese “nosotros” general, sin rostro y social, que probablemente debería definir mejor) hemos sido poco estrictos con los deberes fiduciarios. En nuestro mundo capitalista basado en el mercado, no exigimos estos deberes como solíamos hacerlo. No digo que haya algo malo con los enfoques basados en el mercado. Sin embargo, estoy diciendo que hemos dejado que la mentalidad del mercado lo impregne todo. En detrimento del funcionamiento saludable de ese mismo mercado. Y en detrimento de los deberes fiduciarios.
Considere esto del presidente del Tribunal Supremo de Nueva York, Benjamin Cardozo, en 1928:
Muchas formas de conducta permitidas en un mundo laboral para aquellos que actúan a distancia están prohibidas para quienes están vinculados por lazos fiduciarios. Un administrador está sujeto a algo más estricto que la moral del mercado. No solo la honestidad, sino el punctilio de un honor más sensible es el estándar de comportamiento. En cuanto a esto, se ha desarrollado una tradición que es inflexible e inveterada. La rigidez intransigente ha sido la actitud de los tribunales de equidad cuando se les pide que socaven la regla de la lealtad indivisa por la “erosión desintegradora” de excepciones particulares … Solo así el nivel de conducta para los fiduciarios se ha mantenido en un nivel más alto que el pisado por los multitud. No se reducirá conscientemente por ningún juicio de este tribunal.
Meinhard v. Salmon , 164 NE 545 (NY 1928). Énfasis añadido.
Compare eso con lo que hemos visto en los seis años posteriores al colapso financiero, donde algunos dicen que demasiado grande para fracasar se ha vuelto demasiado grande para acusarlo.
Por cierto, el Código de Hammurabi (circa 1790 aC) impone ciertos deberes fiduciarios al igual que los romanos. Cicerón, en el siglo I aC dijo:
Por lo tanto, se establecen procedimientos legales por traición a una comisión, que implican sanciones no menos vergonzosas que las de robo. Supongo que porque en los casos en que nosotros mismos no podemos estar presentes, se sustituye la fe indirecta de los amigos; y el que menoscaba esa confianza ataca el baluarte común de todos los hombres y, en la medida en que depende de él, perturba los lazos de la sociedad. Porque no podemos hacer todo nosotros mismos; diferentes personas son más capaces en diferentes asuntos.
Oración para Sexto Roscio de Amería. Énfasis añadido.
Entonces, el origen: necesitamos confiar en nuestros agentes. Esa capacidad de confiar hace que la sociedad sea más efectiva / eficiente. Esa confianza no viene naturalmente. Entonces, (intentamos) imponer deberes fiduciarios para llegar allí. Y probablemente deberíamos intentar aún más.
Además, si desea leer más (es poco probable que dé la respuesta demasiado larga de esta respuesta, John Bogle tiene un buen artículo aquí: Página en johncbogle.com.