¿Es mejor para una startup tecnológica con la oficina principal en California incorporarse en California o Delaware? ¿Por qué?

La respuesta a esta pregunta depende completamente de sus preferencias y de los detalles de su negocio. Para responder a su pregunta directamente, me aventuraría a afirmar que si una incorporación de CA o DE se considerara en detrimento solo si afecta negativamente la capacidad de su startup para generar ingresos o si la incorporación en un estado u otro expone a su empresa a riesgos legales innecesarios o responsabilidad tributaria excesiva.

En cuanto al hecho de que una startup está basada en tecnología, no hay nada en las leyes corporativas de ninguno de los estados que favorezca a una empresa de tecnología o, por el contrario, la afecte. En última instancia, la decisión de incorporar desde la perspectiva de una empresa de tecnología es muy similar a la de cualquier otra empresa, ya que se trata de encontrar las leyes más favorables para su negocio. Desde una perspectiva comparativa entre California y Delaware, esa pregunta solo puede ser respondida por un abogado con experiencia en la estructuración de negocios en estas jurisdicciones. Sí, la mayoría de las empresas se incorporan en Delaware, pero eso no implica que sea la decisión correcta para usted.

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Estoy de acuerdo con Gil Silberman en que:

• Este problema se ha abordado muchas veces en Quora y en otros lugares.
• Si va a buscar inversión institucional (por ejemplo, VC), especialmente desde fuera de CA, entonces DE es el lugar para incorporar.

No estoy de acuerdo, sin embargo, con respecto a algunos de los otros puntos de Gil o su relevancia para muchas nuevas empresas (Por cierto, soy un caso atípico: Gil está en la corriente principal):

• Si la ley de DE o CA es “mejor” depende del tema en cuestión y la perspectiva de uno. Por ejemplo, la ley de California hace más para proteger los derechos de los accionistas minoritarios. Si eso es bueno o malo depende de si quieres esa protección.
• Si bien es cierto que la tarifa de aceleración de $ 350 de CA se pierde si hay un problema con el documento que se debe presentar, la necesidad de la tarifa de aceleración se ha reducido drásticamente (prácticamente eliminado, en mi experiencia) porque los tiempos de respuesta se han reducido. ¡por favor vea al Secretario de Estado de California reduce los tiempos de respuesta! – El blog High-touch Legal Services® … ¡para Startups!

Además, observo que el tema principal de esta pregunta es Impuestos. Si se incorpora a DE pero hace negocios en CA, entonces pagará los impuestos de franquicia de dos estados. Sin embargo, no es probable que la carga sea terrible a menos que cometa un error con respecto al número de acciones y el valor nominal en DE. Consulte en Delaware, el valor sin par puede costar un paquete: el blog High-touch Legal Services® … ¡para nuevas empresas!

He escrito más sobre este tema en:

• ¿Por qué se forman tantas corporaciones en Delaware? – El blog High-touch Legal Services® … ¡para Startups!
• ¿En qué estado debe incorporar My Startup? – El blog High-touch Legal Services® … ¡para Startups!

Finalmente, remito a los lectores al artículo del Daily Journal 2009 de Keith Bishop en Page on Allenmatkins. Encuentro el irónico sentido del humor de Keith bastante entretenido. Extractos

Una carta de Delaware también ofrece excelentes oportunidades para que viajen directores y funcionarios. Quizás porque Delaware no tiene un Yosemite, Big Sur o Hollywood, ha tenido que encontrar otras formas de atraer visitantes al estado. Por lo tanto, la Legislatura de Delaware ha provisto convenientemente en la Sección 3114 del Título 10 del Código de Delaware que cada director o funcionario no residente que acepta la elección o el nombramiento como director o funcionario de una corporación de Delaware consiente en el nombramiento del agente registrado de la corporación como agente para Servicio de procesos. El Tribunal Supremo de Delaware ha sostenido que la Sección 3114 autoriza el ejercicio de la jurisdicción sobre un acusado no residente. Armstrong v. Pomerance, 423 A.2d 174 (1980). Por lo tanto, cuando los directores y funcionarios sean demandados, tendrán la oportunidad de viajar por todo el país para visitar Delaware.

Los abogados de California que incorporan a sus clientes en Delaware y brindan asesoramiento legal sobre el derecho corporativo de Delaware también tendrán la oportunidad de viajar a Delaware para defenderse. En la Muestra v. Morgan, CA No. 1214 (Del. Ch. 27 de noviembre de 2007), el Vicecanciller Leo Strine descubrió que “Habiendo dirigido su práctica legal hacia Delaware al proporcionar regularmente asesoramiento sobre asuntos legales de Delaware a la corporación, estos acusados [un abogado de Ohio y su firma] deberían haber esperado razonablemente que podrían enfrentar una demanda aquí [es decir, Delaware] si los gerentes y directores que estaban asesorando fueran demandados por incumplimiento del deber fiduciario relacionado con ese consejo “. Es probable que muchos abogados de California se sorprendan al descubrir que hacer arreglos con una compañía de servicios para presentar documentos corporativos ante el secretario de estado de Delaware puede someterlos a una demanda en Delaware.

Esta respuesta no sustituye el asesoramiento legal profesional …

Depende.

Si el primer día, sabe que va a tener inversores externos de otros estados, entonces debe incorporarse a Delaware.

Si cree que tendrá un período de tiempo en el que es una empresa familiar, y que sus inversores son inversores locales de California, es mejor que se incorpore a California.

Cuando llama la atención de VC, y ellos quieren que se reincorpore, le costará unos pocos miles de dólares, pero en ese momento eso será una pequeña parte del costo total. Si no tiene inversores interestatales y está ejecutando una pequeña operación, los dolores de cabeza de tener que presentar algunos formularios adicionales pueden ser un dolor.

Muchas buenas respuestas. Agregaré mi perspectiva diferente sobre esto. Depende de cuál sea la etapa de inicio. Si son un par de fundadores que dejaron su trabajo de tiempo completo y están probando una idea y no están seguros de qué tan pronto estarán listos para el Capital Institucional, entonces diría que California. Inicialmente, una LLC es lo suficientemente buena. LLC es de menor costo, menos oneroso de administrar y más fácil de hacer impuestos. En el primer año más o menos vas a perder. Para mostrar los gastos en su 540, debe tener la LLC en California. Simplemente tener la LLC en Delaware no va a ser suficiente.

Si para fines fiscales, necesita incorporarse en California, ¿por qué no ahorrar el costo adicional de Delaware? Cuando llegue a una etapa lógica del inicio en la que haya identificado clientes y esté listo para recibir fondos, entonces incorporar un C-corp en Delaware es el camino a seguir. La cantidad de ahorro de impuestos que obtendrá al tener su LLC en California probablemente será más que el costo de convertir una LLC a C-Corp más adelante.

Esto es por experiencia personal. Cometió el error de incorporar en Delaware y California, y fue un desperdicio de impuestos, costos legales.